Modelo de contestação à reconvenção de usucapião Novo CPC PTC413

O que se debate nesta peça processual: trata-se de modelo de contestação à reconvenção, conforme novo CPC (art. 343), apresentada como defesa em ação de reintegração de posse de propriedade imóvel, na qual se debate a exceção de usucapião urbana e retenção por benfeitorias.

• Sumário da petição
• CONTESTAÇÃO À RECONVENÇÃO
• 1  - REBATE AO QUADRO FÁTICO
• 2  - NO MÉRITO
• -  Não preenchimento dos requisitos à usucapião urbana
• - Concernente à retenção por benfeitorias

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00ª VARA CÍVEL DA CIDADE.

Ação Reconvencional

Processo nº. 445577-99.2222.10.07.0001

Reconvinte: José das Quantas

Reconvindo: Francisco de Tal

                                      FRANCISCO DE TAL, solteiro, representante comercial, residente e domiciliado na Rua X, nº. 0000, nesta Capital, CEP nº 0000-00, possuidor do CPF (MF) nº. 111.222.333-44, com endereço eletrônico ficto@ficticio.com.br, vem, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que ao final subscreve -- instrumento procuratório acostado - causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Estado, sob o nº. 112233, com seu escritório profissional consignado no mandato acostado, o qual, em atendimento aos ditames contidos no art. 77, inciso V, do CPC, indica-o para as intimações necessárias, para, com supedâneo no art. 343, § 1º, do Código de Processo Civil, ofertar a presente

em face de Ação de Reconvenção aforada por JOSÉ DAS QUANTAS, já qualificado na peça exordial, em razão das justificativas de ordem fática e de direito, abaixo estipuladas.    

                                      Os acontecimentos evidenciados na peça vestibular foram grosseiramente distorcidos.

                                      Sustenta o Reconvinte, com a inicial, em síntese:

( a ) assevera que preenche todos os requisitos à usucapião, razão qual formula pedido declaratória da propriedade;

( b ) subsidiariamente, ostenta pleito de que lhes sejam pagos todos os valores desprendidos com a benfeitorias necessárias, feitas no imóvel, mantendo-o na posse (direito de retenção) até o pagamento integral.  

-  Não preenchimento dos requisitos à usucapião urbana

                                      No tocante à usucapião ordinária de bem imóvel urbano, reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.242 – Adquire também a propriedade do imóvel aquele que, contínua e incontestadamente, com justo título e boa-fé, o possuir por dez anos.

ESTATUTO DA CIDADE

Art. 9º - Aquele que possuir como sua área ou edificação urbana de até duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural.

                                      Em verdade, o Reconvindo adquiriu o imóvel sito na Rua X, nº. 000, nesta Capital, aquisição essa feita por meio de escritura de compra e venda, imóvel esse objeto da matrícula nº. 1111, do Cartório de Registro de Imóvel da Cidade. (fl. 17)

                                      Esse bem, ademais, fora adquirido de Fulana das Quantas, que, diante da divisão de bens, realizada em ação de inventário, cuja quota-parte lhe pertencia, recebeu, como herança, o bem acima descrito. (fls. 29/22)

                                      Noutro giro, segundo se observa da cláusula 17 da escritura, supra-aludida, há, expressamente, a cláusula constituti. É dizer, foram transferidos, além da propriedade, todos os direitos inerentes à posse.

                                      Uma vez registrado, aquele cuidou de notificar extrajudicialmente o Reconvinte, instando-o a desocupar o imóvel, no prazo de 30 (trinta dias). (fl. 24/25)

                                      Recebida a inicial, este magistrado achou por bem designar a respectiva audiência de justificação. Realizada, não se chegou à conciliação. Porém, colheu-se depoimentos das partes e testemunhas.

                                      Em seguida, concedeu-se prazo ao Réu apresentar a defesa, o qual apresentou conjuntamente com a presente Reconvenção.

                                      Como afirmado alhures, há a “cláusula constituti”. É dizer, à transmissão da posse do titular anterior.       

                                      Na espécie, a transmissão possessória se deu “ex lege”, consoante dispõe o Código Civil, verbo ad verbum:

Art. 1.206 - A posse transmite-se aos herdeiros ou legatários do possuidor com os mesmos caracteres.

                                      Navegando por esse pensar, imperioso transcrever o magistério de Eduardo James de Oliveira:

                                      A orientação da jurisprudência já está firmada nesse diapasão:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. CONTRATO DE CESSÃO DE DIREITOS SOBRE O IMÓVEL EM QUE FOI ESTABELECIDA CLÁUSULA CONSTITUTI.

O autor, portanto, foi imitido na posse no ato da celebração do negócio jurídico. Posse anterior comprovada. Conduta do réu incontroversa nos autos, que, pretendendo reaver o imóvel, deveria utilizar-se das vias judiciais adequadas, inclusive questionando a validade e a eficácia da cessão, mas não poderia se valer da invasão do imóvel e a destruição da cerca. Sentença de improcedência reformada para julgar procedentes os pedidos. Recurso provido. [ ... ]

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO NA POSSE DE ÁREA. POSSE ANTECEDENTE PROVENIENTE DA CLÁUSULA CONSTITUTI INSTITUÍDA NO INSTRUMENTO DE CESSÃO, PELO TITULAR DO DOMÍNIO, DE DIREITOS PESSOAIS SOBRE A FRAÇÃO IDEAL DO IMÓVEL. ADEQUAÇÃO DA MEDIDA POSSESSÓRIA TÍPICA.

Precedentes do Superior Tribunal de Justiça. Esbulho caracterizado pelo ingresso indevido e clandestino na gleba para fins de fracionamento e comercialização irregular de lotes. Fato incontroverso. Sentença mantida. Recurso não provido. [ ... ]

                                      A prova documental, inserta nos autos, é contundente em comprovar que esse detém a propriedade, bem assim a posse justa do bem.

                                      Demais disso, importante salientar que, tal-qualmente, identificou-se a data do esbulho possessório, sendo aquela da recepção da notificação extrajudicial, rescindindo-se o contrato de comodato.

                                      Não fosse isso o suficiente, ressalte-se que, sobremodo face à existência de relação contratual, sob a modalidade de contrato de comodato, inviável a pretensão em ensejo.

                                      Na espécie, resulta que esse enlace não permite o animus domini, requisito à ação de usucapião. Inconcebível agir como se dono fosse.  

                              Nessa levada, Paulo Nader provoca interessante raciocínio, in verbis:

                                      Nesse âmbito de discussão, é preciso lembrar os seguintes arestos de jurisprudência:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE USUCAPIÃO. SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA. RECURSO DA AUTORAPRELIMINAR. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. ALEGAÇÃO DE CERCEAMENTO DE DEFESA. INSUBSISTÊNCIA.

Existência de ação conexa com provas suficientes para a formação do convencimento do juízo a quo. Inteligência do art. 355, inciso I, do CPC. Nulidade afastada. Mérito requisitos da posse ad usucapionem não comprovados. Ausência de animus domini, em razão do comodato verbal existente entre as partes. Posse precária exercida por mera permissão/tolerância que inviabiliza o reconhecimento da prescrição aquisitiva. Imóvel que pertencia ao pai de seu companheiro e que foi transmitido por sucessão aos requeridos. Falecimento do companheiro que ocorreu antes da morte de seu genitor, o que também afasta a condição de herdeira da recorrente. Exercício da posse com intenção de dono não verificada. Inaplicabilidade do art. 1.238 do CC. Sentença mantida. Contrarrazões da parte ré impugnação em relação ao benefício da justiça gratuita à autora. Insubsistência. Contratação de advogado p articular que não obsta a concessão do benefício. Pena por litigância de má-fé. Inocorrência. Recurso que não apresenta caráter protelatório. Pressupostos não configurados. Exercício do direito ao duplo grau de jurisdição. Honorários advocatícios. Condenação da demandante na sentença. Omissão em relação ao quantum. Possibilidade de fixação de ofício. Matéria de ordem pública. Arbitramento já considerando o labor na fase recursal. Suspensão da exigibilidade das verbas sucumbenciais, diante do deferimento da justiça gratuita à apelante (art. 98, § 3º, do CPC). Recurso conhecido e desprovido. [ ... ]

AÇÃO REIVINDICATÓRIA.

Posse do imóvel que era exercida pelo filho dos autores e sua companheira, em razão de comodato verbal. Ré que permaneceu no imóvel após a separação conjugal. Doação. Não comprovação de que o imóvel foi doado pelos autores. Prova oral que se mostrou insuficiente. Elementos dos autos que comprovam a existência de comodato verbal. Usucapião. Ausência de posse ad usucapionem. Empréstimo de coisa infungível que proporciona detenção do bem, sem o animus de dono. Benfeitorias. Art. 1.220 do CC. Ausência de indicação e de comprovação de eventuais benfeitorias necessárias realizadas pela ré. Autores que comprovaram a propriedade do imóvel e possuem direito à reivindicação do bem. Art. 1.228, CC. Sentença mantida. Honorários advocatícios majorados. Recurso não provido, com observação. [ ... ]

- Concernente à retenção por benfeitorias

                                      De mais a mais, narrou-se na inicial que o Reconvinte tem o direito de retenção do imóvel, já que fizera benfeitorias necessárias, descritas no item 7.9 da peça vestibular.       

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