Peças Processuais

Defesa Preliminar Tráfico Drogas art 33 Receptação CP art 180 CP BC338

Modelo de petição com defesa preliminar por crime de trafico de drogas (Lei de Drogas, art. 33) e de receptação (CP, art. 180). Desclassificação.

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Trecho da petição

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00ª VARA CRIMINAL DA CIDADE.

 

 

 

 

 

 

 

Rito Especial

Tipo penal: Art. 33, caput c/c art. 35 da Lei 11.343/2006

 

 

Proc. nº.  2222.33.2018.5.06.77777

Autor: Ministério Público Estadual

Acusados: Francisco Fictício e outro 

 

 

                                     Intermediado por seu mandatário ao final firmado, causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Estado, sob o nº. 112233, comparece o Acusado para, na forma do art. 55, § 1º, da Lei Federal nº. 11.343/2006 c/c art. 394, § 2º, do Código de Processo Penal, tempestivamente, no decêndio legal, oferecer sua 

DEFESA PRELIMINAR, 

quanto à pretensão condenatória ostentada em desfavor de FRANCISCO FICTÍCIO e outro, já qualificados na exordial da peça acusatória, consoante abaixo delineado.

                  

1 – SÍNTESE DOS FATOS  

 

                                      Segundo o relato fático contido na peça acusatória, em 00 de novembro do ano de 0000, por volta das 21:00h, uma guarnição da Polícia Militar deu início a uma operação. Em cumprimento a mandados de busca e apreensão, abordou-se o Acusado – o qual se encontrava junto ao segundo acusado João Fictício --, oportunidade em que apreenderam:

- 3(três) aparelhos celulares;

- 1(uma) máquina fotográfica de marca Kodak;

- 1(um) aparelho de som automotivo de marca Panasonic;

- 1(um) aparelho de TV de 42 polegadas, da marca Sony;

- a quantia de R$ 273,00 em espécie;

- 13(treze) “pedras” de crack

 

                                               A apreensão fora realizada na residência do Acusado. Ali, igualmente, funciona um estabelecimento comercial desse, destinado como bar, priorizando-se a venda de bebidas alcoólicas, biscoitos, refeições e refrigerantes.

 

                                               Diante disso, os Acusados foram flagranteados, naquela mesma data, pela violação dos comandos legais estipulados na presente peça processual.

 

                                               Outrossim, ainda sob o enfoque da denúncia, esses tinham plena ciência de que os objetos criminosos apreendidos eram produtos de crimes dos usuários (“seus clientes”). Em face disso, foram recebidos como pagamento pela venda de drogas.

 

                                               De mais a mais, o Defendente, juntamente com João Fictício, foram denunciados pelo Ministério Público Estadual, em 00 de abril do ano de 0000, como incursos no tipo penal previsto nos arts. 33 c/c art. 35 da Lei Federal nº. 11.343/2006 e art. 180, § 1º, do Código Penal.

                                                                                                                         

2  - DA NECESSÁRIA DESCLASSIFICAÇÃO

O ACUSADO É MERO USUÁRIO  

Art. 28, DA LEI 11.343/2006 

 

                                               Em que pese haver o Acusado ter confirmado, em seu interrogatório, na fase inquisitória, que a droga lhe pertencia, o mesmo, no entanto, negou, com veemência, que aquela tivesse destinação para terceiros, nomeadamente com o propósito de tráfico (  fls. 23/26). 

 

                                               Lado outro, segundo os relatos obtidos no inquérito policial em liça, não há qualquer elemento que evidencie a prática do comércio de drogas. Em verdade, inexistiu flagrante de venda, detenção de usuários, apreensão de objetos destinados à preparação, embalagem e pesagem da droga etc. A propósito, como se destaca da própria peça acusatória, o Acusado se encontrava em seu veículo tão-somente trafegando no bairro, em direção à sua residência.

 

                                               De mais a mais, extrai-se do termo de depoimento do policial militar Joaquim da Silva das Tantas, ofertado na condição de condutor do flagrante (fls. 19/20):

 

“Que, no dia de hoje, por volta de 09:35h, o Depoente tivera na residência de Francisco Fictício, onde funciona um bar e fica nas proximidades do bairro Fictício; Que, em cumprimento a mandado judicial, apreendera os produtos relacionados no auto de apreensão deste inquérito; Que, na ocasião estava o autuado Francisco Ficítio e João Fictício; Que questionado sobre a droga o Conduzido informou que era para uso próprio e, naquela ocasião, estava consumindo junto com João. “

 

                                               O também policial militar Pedro das Tantas declarou no inquérito policial que:

 

“QUE, no dia de hoje, por volta de 09:35h, o Depoente junto com outros colegas de farda cumpriram mandado de busca, no bairro Fictício; Que, lá funcionava um bar bastante movimentado e que já haviam algumas denúncias que era ponto de venda de drogas; Que, não tinha outras pessoas dentro da residência que não os flagranteados; Que questionado sobre a droga o Conduzido informou que era par consumo próprio; “

 

                                               Nesse compasso, máxime considerando-se os depoimentos dos aludidos policiais militares, não há, nem de longe, qualquer importe fático que conduza à figura do tráfico de drogas ilícitas, ao contrário do que aduz o Parquet.

 

                                               Leve-se em conta, de outro norte, que a destinação da droga apreendida era o de consumo de ambos Acusados, tanto que João Fictício (“segundo Acusado”) declarou que (fls. 24/25):

 

“QUE, na data dos fatos ligou para Francisco e lhe perguntou se tinha pedras de “Crack” pra fumarem juntos; que o declarante fuma no cachimbo e o Francisco  costuma fumar mesclado, ou seja, “crack” misturado com maconha; QUE, quem comprou a foi o Francisco, com o dinheiro este que obtivera na venda de uma bicicleta; que o declarante sempre comprava droga para si e para Francisco, pois ambos são viciados; que a quantidade de droga que o denunciado adquiriu levaria cerca de dez dias para ser consumida pelo declarante e por Francisco; que o declarante trabalha em uma tipografia Zeta, e no horário da prisão estava fora de seu horário de trabalho, que encerra ao meio-dia; [...] que perguntada se Francisco costumava ter dinheiro para comprar drogas o mesmo respondeu: que seu Francisco é dono de um bar e tem seus próprios recursos, com apurado que sempre deu para manter o vício do mesmo e “agüentar” sua família; QUE, são amigos desde a infância.”

 

                                               Não obstante a peça acusatória destacar que os Acusados transportavam “considerada” quantidade de drogas, -- o que é inverídico --, destaque-se que tal circunstância, isoladamente, não tem o condão de justificar a condenação pelo crime de tráfico de drogas, mormente pelo que dispõe o art. 28, §2º, da Lei n. 11.343/2006, verbis:

 

Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depósito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar será submetido às seguintes penas:

 

( . . . )

§ 2º Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atenderá à natureza e à quantidade da substância apreendida, ao local e às condições em que se desenvolveu a ação, às circunstâncias sociais e pessoais, bem como à conduta e aos antecedentes do agente.

 

                                               Não fosse isso o suficiente, a quantidade de droga apreendida, como salientado em todos os depoimentos colhidos, seria para uso de ambos os Acusados. Nem mesmo a quantia apreendida, faz crer qualquer orientação que seja originária da venda de drogas. Outrossim, não houve sequer indícios, segundo os depoimentos colhidos, que os policiais tenham visto os Acusados efetuando a venda das pedras de “Crack”. Aliás, nem mesmo outras pessoas havia perto do local, as quais tivessem a intenção de adquirir a droga.

 

                                               Desse modo, é inarredável que a situação em espécie deve ser tida como de uso de drogas para consumo compartilhado, nos moldes do que registra o art. 33, § 3°, da Lei de Drogas. E, registre-se, tal conduta merece maior acolhimento, máximo porquanto entre os Acusados há um relacionamento forte de amizade.

 

                                               Ao comentar referido artigo, lecionam Luiz Flávio Gomes, Alice Bianchini, Rogério Sanches Cunha e Wiliam Terra de Oliveira:

 

 Há dois sistemas legais para decidir se o agente (que está envolvido com a posse ou porte de droga) é usuário ou traficante: (a) sistema da quantificação legal (fixa-se, nesse caso, um quantum diário para o consumo pessoal; até esse limite legal não há que se falar em tráfico); (b) sistema do reconhecimento policial ou judicial (cabe ao juiz ou à autoridade policial analisar cada caso concreto e decidir sobre o correto enquadramento típico). A última palavra é a judicial, de qualquer modo, é certo que a autoridade policial (quando o fato chega ao seu conhecimento) deve fazer a distinção entre o usuário e o traficante.

É da tradição brasileira da lei brasileira a adoção do segundo critério (sistema do reconhecimento judicial ou policial). Cabe ao juiz (ou à autoridade policial) reconhecer se a droga encontrada era para destinação pessoal ou para o tráfico. Para isso a lei estabeleceu uma série enorme de critérios. Logo, não se trata de uma opinião do juiz ou de uma apreciação subjetiva. Os dados são objetivos. (...)

A lei nova estabeleceu uma série (enorme) de critérios para se descobrir se a droga destina-se (ou não) a consumo pessoal. São eles: natureza e a quantidade da substância apreendida, local e condições em que se desenvolveu a ação, circunstâncias sociais e pessoais, bem como a conduta e os antecedentes do agente.

Em outras palavras, são relevantes: o objeto material do delito (natureza e quantidade da droga), o desvalor da ação (locais e condições em que ela se desenvolveu) assim como o próprio agente do fato (suas circunstâncias sociais e pessoas (sic), condutas e antecedentes).

É importante saber: se se trata de droga "pesada" (cocaína, heroína etc.) ou "leve" (maconha, v.g.); a quantidade dessa droga (assim como qual é o consumo diário possível); o local da apreensão (zona típica de tráfico ou não); as condições da prisão (local da prisão, local de trabalho do agente etc.); profissão do sujeito, antecedentes etc.

A quantidade da droga, por si só, não constitui, em regra, critério determinante. Claro que há situações inequívocas: uma tonelada de cocaína ou maconha revela traficância (destinação a terceiros). Há, entretanto, quantidades que não permitem uma conclusão definitiva. Daí a necessidade de não se valorar somente um critério (o quantitativo), senão todos os fixados na Lei. O modus vivendi do agente (ele vive do quê?) é um dado bastante expressivo. Qual a sua fonte de receita? Qual é sua profissão? Trabalha onde? Quais sinais exteriores de riqueza apresenta? Tudo isso conta para a correta definição jurídica do fato. Não faz muito tempo um ator de televisão famoso foi surpreendido comprando uma quantidade razoável de drogas. Aparentemente, pela quantidade, seria para tráfico. Depois se comprovou ex abundantia sua qualidade de usuário. Como se vê, tudo depende do caso concreto, da pessoa concreta, da droga que foi apreendida, quantidade etc. ...

( ... )

                                           

Sinopse

MODELO DE DEFESA PRELIMINAR

CPP TRÁFICO DE DROGAS ART 33 E CRIME DE RECEPTAÇÃO ART 180 CP

Trata-se de modelo de defesa preliminar, na qual se apresenta defesa prévia quanto à acusação da prática de crime de tráfico de drogas (art. 33, caput, Lei nº. 11.343 06 - Lei de Drogas)  e assoiação para o tráfico (art. 35, caput, da Lei nº. 11.343/2006), bem assim quanto ao crime de receptação qualificada (art. 180, § 1º, do Código Penal), sob o enfoque da negativa de autoria.

FATOS

Segundo o relato fático contido na denúncia, uma guarnição da Polícia Militar deu início a uma operação. Em cumprimento a mandados de busca e apreensão, abordou-se o acusado – o qual se encontrava junto com o outro réu --, oportunidade em que apreenderam vários bens móveis.

A apreensão fora realizada na residência do acusado, onde funcionava um estabelecimento comercial (um bar).

Por conta desses fatos, foram presos em flagrante delito.

Ainda consoante a denúncia, esses tinham ciência de que os objetos criminosos apreendidos eram produtos de crimes dos usuários de drogas (“seus clientes”). Desse modo, receberam-se como pagamento pela venda de drogas.

Em conta desse episódio, foram denunciados pelo Ministério Público Estadual como incursos no tipo penal previsto no art. 33 c/c art. 35 da Lei de Drogas  (tráfico e associação para o tráfico de drogas) e art. 180, § 1º, do Código Penal (crime de receptação qualificada)

MÉRITO

Em tópico próprio, na defesa preliminar, apresentada na forma do art. 55, § 1º, da Lei 11.343 c/c art. 394, § 2º, do Código Penal, o acusado defendeu a tese de que haveria necessidade de se desclassificar o crime de tráfico para o crime de porte para uso próprio (art. 28, da Lei nº. 11.343/2006), visto que não havia, no inquérito policial, qualquer elemento de prova que evidenciasse a prática do tráfico de drogas, no tipo penal previsto no art. 33, caput, da lei 11.343/06.

Ademais, os relatos encontrados no inquérito sugeriam que inexistia o intento de traficar.

Pediu-se, pois, a desclassificação do delito tráfico de drogas, na forma do que dispõe o art. 28, § 2º, da Lei de Tóxicos.

Quanto à imputação do delito de associação para o tráfico, previsto no art. 35, caput, da Lei de Drogas, requereu-se a absolvição (negativa de autoria).

Em verdade, não existia o animus associativo dos acusados para prática do delito de tráfico de entorpecentes, em que pese houvesse o entendimento que se tratava de crime de utilização de droga para consumo próprio.

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Sustentou-se que a regra comentada, para que fosse aplicada, far-se-ia mister um quadro fático que demonstrasse a união dos acusados, de modo estável e permanente, para tal finalidade, o que sequer foi cogitado na peça proemial.

Não havia qualquer prova de propósito de se manter uma meta comum entre os acusados (negativa de autoria).

De outro lado, ainda na defesa preliminar, a absolvição quanto ao crime de receptação qualificada (CP, art. 180, § 1º) era necessária (CPP, art. 386, incs. III, IV ou VII). Na espécie, inexistia o nexo entre a atividade desenvolvida pelo acusado e os bens apreendidos. Além disso, não houvera, na descrição da denúncia, a figura da habitualidade e continuidade, para, assim, ser considerado como comerciante, na exata compreensão do tipo penal levantado contra o acusado.

De outro contexto, do contexto da denúncia, a apreensão dos bens se deu em razão de procedimento investigatório, em cumprimento de mandado de busca e apreensão, sem, contudo, por esse azo, destacar-se a existência do crime anterior, sabido que o delito de receptação é parasitário de crime anterior.

Não restou configurado, por conseguinte, a prática de uma outra infração penal, anterior, para assim, ao menos, ser reconhecido o crime de receptação.

Evidenciou-se, ademais, a necessidade da realização de exame de dependência toxicológica.

Na visão da defesa, diante do que fora ventilado no depoimento do acusado na fase do inquérito, o mesmo demonstrou ser viciado na droga apreendida, droga essa que foi capaz de inibi-lo de entender a ilicitude do propósito de utilização da droga.

Baixe um trecho deste modelo de defesa preliminar de tráfico de drogas neste link

O exame pretendido, portanto, não foi o de se questionar se o acusado era ou não dependente da droga. Ao contrário disso, para se demonstrar que foi incapaz de compreender a ilicitude do crime, tornando-o réu inimputável.

Pediu-se, diante desses fundamentos, a desclassificação do crime de tráfico para o crime de porte e consumo próprio e, a absolvição pelo crime de associação para o tráfico e de receptação qualificada.

Subsidiariamente, quanto àquele crime, caso não fosse este o entendimento, pleiteou-se a diminuição da pena, como previsto no art. 33, § 4º, da Lei nº. 11.343/06.

Arrolou-se testemunhas em número de cinco.(art. 55, § 1º, da Lei de Drogas).

Foram inseridas notas de jurisprudência do ano de 2018, além da doutrina de abalizados autores, tais como: Luiz Flávio Gomes, Guilherme de Souza Nucci, Rogério Greco, Cléber Masson, Cezar Roberto Bitencourt, Júlio Fabrine Mirabete, Luiz Régis Pradro.

 

Jurisprudência Atualizada
Jurisprudência Atualizada desta Petição:

 

PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. BEM JURÍDICO SAÚDE PÚBLICA. INADMISSIBILIDADE. CONSUMO DAS DROGAS TAMBÉM POR TERCEIROS. HIPÓTESE QUE SE AMOLDA AO PRIVILÉGIO DO USO COMPARTILHADO. PREENCHIMENTO DE TODOS OS REQUISITOS DO ARTIGO 33, §3º, DA LEI Nº. 11.343/06. DESCLASSIFICAÇÃO. SUBSTITUIÇÃO DA PENA CORPORAL POR RESTRITIVAS DE DIREITOS. CABIMENTO. RESOLUÇÃO 05/2012 DO SENADO FEDERAL. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

1. A reprovabilidade da conduta afasta a aplicação do princípio da insignificância, cuja incidência só pode ser admitida no caso em que a conduta do agente represente mínima ofensividade e nenhuma periculosidade social, o que inocorre in casu. 2. Mister a concessão do privilégio previsto no artigo 33, §3º, da Lei nº. 11.343/06, quando presentes todos os requisitos impostos no citado dispositivo, quais sejam, "oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos consumirem" 3. Cabível é a substituição da pena corporal por restritivas de direitos nos termos da Resolução do Senado 05/2012. 4. Recurso parcialmente provido. V.V. EMENTA: APELAÇÃO. TRÁFICO DE DROGAS QUANTIDADE ÍNFIMA DE SUBSTÂNCIA ILÍCITA APREENDIDA. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. POSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO NOS CRIMES CONTRA A SAÚDE PÚBLICA. A apreensão de quantidade ínfima de substância entorpecente enseja a aplicação do princípio da insignificância, seja em relação ao tráfico, seja em relação ao delito de uso. É possível o reconhecimento do princípio da insignificância nos crimes contra a saúde pública porquanto a ausência de lesividade pode caracterizar-se tanto nos delitos supra-individuais quanto nos crimes de perigo abstrato que não dispensa a imprescindível aferição da ofensividade da conduta do acusado. (TJMG; APCR 1.0155.04.005819-2/001; Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho; Julg. 20/02/2018; DJEMG 26/02/2018)

 

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Características deste modelo de petição

Comentários

Área do Direito: Penal

Tipo de Petição: Defesa preliminar

Número de páginas: 54

Última atualização: 09/03/2018

Autor da petição:

Ano da jurisprudência: 2018

Doutrina utilizada: Luiz Flávio Gomes, Guilherme de Souza Nucci, Rogério Greco, Cleber Rogério Masson, Cezar Roberto Bitencourt, Luiz Regis Prado, Julio Fabbrini Mirabete

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